Kas yra koncentracija

Ne bet koks turto perėmimas laikomas kontrolės įsigijimu. Pastaruoju metu vis girdime apie didžiules baudas, Konkurencijos tarybos (KT) paskirtas įmonėms už nepranešimą apie koncentraciją. Ypač įsimintinas paskutinis „Lukoil“ atvejis, kai bauda pasiekė rekordinį – beveik 12 mln. Lt – dydį. Atrodo, kad apie koncentracijas viskas išdiskutuota ir viskas žinoma. Deja, bet aktuali KT praktika rodo kitaip. Viena iš galimų problemų galėtų būti ta, kad įmonės „užmiršta“, kas yra koncentracija (kontrolės įgijimas), kad tai – ne tik „klasikinis“ kontrolės perėmimas įsigyjant kontrolinį akcijų paketą, bet ir teisės naudotis kitos įmonės materialiniu ar „intelektiniu“ turtu, jį valdyti perėmimas. Tiesa, ne bet kokio turto kontrolės perėmimas laikytinas koncentracija konkurencijos teisės atžvilgiu. Dažniausiai koncentracijai prilygsta tik tam tikro turtinio komplekso, turinčio rinkoje atskirą apyvartą, kontrolės įgijimas. Viena vertus, toks turtinis kompleksas gali būti tik kitos įmonės dalis, kita vertus, tai pakankamai savarankiškai funkcionuojantis ir apyvartą rinkoje generuojantis vienetas, toks kaip, pvz., parduotuvė, degalinė, vaistinė, viešbutis (net jei jie priklauso tinklui). Arba labiau „sofistikuotas
“ pavyzdys – interneto portalas, kurį sudaro teisės į domeno vardą, prekių ženklą ir kt. turtas. Be to, svarbu ne tik, koks turtas perimamas, bet ir kuriam laikui įsigyjama jo valdymo kontrolė. Kai turtas perleidžiamas visam laikui, terminas nėra aktualus, tačiau jei turtas pereina laikinai nuomai, panaudai ar pan., svarbu, kuriam laikui to turto kontrolė yra perimama, nes konkurencijos teisei rūpi tik „ilgalaikiai rinkos pokyčiai“. Koks terminas yra pakankamai ilgas, aiškiai nenustatyta, bet kuo šis terminas ilgesnis, tuo didesnė tikimybė, jog vykdoma koncentracija. Vertinant, ar sandoris yra koncentracija, svarbu ne tik išanalizuoti, koks turtas ir kiek ilgam perimamas, bet ir aiškiai žinoti, kokias teises to turto atžvilgiu perima jūsų įmonė. Ne bet koks turto perėmimas laikomas kontrolės įsigijimu. Jei įgaunate teisę to turto atžvilgiu priimti strateginės svarbos sprendimus, greičiausiai įgyjate to turto kontrolę. Strateginiai sprendimai susiję, pvz., su galimybe nustatyti perimamo turtinio vieneto kainodarą, verslo strategiją, darbo režimą ir tvarką, atleisti ir priimti darbuotojus, sudaryti verslui reikalingas sutartis su trečiaisiais asmenimis ir pan. Be to, net jeigu įmonė nesiekė įsigyti kontrolės, bet faktiškai įgijo galimybę daryti esminę įtaką kitos įmonės turto valdymui, tai irgi gali būti koncentracija, nepaisant pagrindinių sandoriu šalių siektų tikslų ir ar įsigyta kontrolė buvo faktiškai įgyvendinama.
Tad susimąstyti apie tai, ar nėra perimama kitos įmonės kontrolė (tad ir vykdoma koncentracija, apie kurią gali būti reikalinga pranešti KT), verta pasirašant ne tik akcijų pirkimo–pardavimo sutartį, bet ir turto nuomos, panaudos, valdymo, jungtinės veiklos, teisės į domeno vardą perleidimo ar nuomos ir kitas panašias sutartis. Dr. Daivis Švirinas Advokatas, advokatų kontoros „Borenius“ partneris